非法持有毒品罪的构成要件、认定与处罚

　　

　　非法持有毒品罪，是指明知是鸦片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且数量较大的行为。

　　一、构成要件

　　（一）客体要件。本罪侵犯的客体，是国家对毒品的管制和他人的身体健康。本罪的对象为毒品。

　　根据刑法第三百五十七条的规定，毒品是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国务院规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。“国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品”是指除前面列举的几种毒品外，其他由国务院规定管制的麻醉药品和精神药品。这些麻醉药品、精神药品的种类、范围是由国务院或者国务院主管部门予以规定的，必须依照国家规定生产、管理、运输、使用，并只限于医疗、科研、教学。“麻醉药品”是指连续使用后易产生身体依赖性、易形成瘾癖的药品，如鸦片、海洛因、吗啡、可卡因、杜冷丁等等。“精神药品”是指直接作用于中枢神经系统，使之兴奋或抑制，连续使用能使人体产生依赖性的药品。如甲基苯丙胺（去氧麻黄碱）、安纳咖、安眠酮等等。

　　（二）客观要件。本罪客观方面表现为非法持有毒品且数量较大。

　　所谓持有毒品，也就是行为人对毒品的事实上的支配。持有具体表现为占有、携带、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有，不要求行为人时时刻刻将毒品握在手中、放在身上和装在口袋里，只要行为人认识到它的存在，能够对之进行管理或者支配，就是持有。持有时并不要求行为人对毒品具有所有权，所有权虽属他人，但事实上置于行为人支配之下时，行为人即持有毒品；行为人是否知道自己具有所有权、所有权人是谁，都不影响持有的成立。此外，持有并不要求直接持有，即介入第三者时，也不影响持有的成立。如行为人认为自己管理毒品不安全，将毒品委托给第三人保管时，行为人与第三者均持有该毒品。持有是一种持续行为，只有当毒品在一定时间内由行为人支配时，才构成持有，至于时间的长短，则并不影响持有的成立，只是一种量刑情节，但如果时间过短，不足以说明行为人事实上支配着毒品时，则不能认为是持有。

　　所谓非法持有毒品，是指行为人持有毒品时，没有合法的根据；或者说，行为人持有毒品，不是基于法律、法令、法规的规定或允许。如果行为人合法持有毒品，则不构成犯罪。即依法生产、使用、研究毒品的人持有毒品时，是正当行为，不构成犯罪。如医生因病人病情的需要，为使用毒品而持有毒品的，经过有权机关批准从事毒品管理职业的，经过有权机关批准制造毒品后持有毒品或依法运输毒品的，都是合法行为，不构成非法持有毒品罪。

　　非法持有毒品达到一定数量才构成犯罪。即非法持有鸦片200克以上、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品数量较大的。

　　（三）主体要件。本罪的主体是一般主体，即任何达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可成为本罪主体。

　　（四）主观要件。本罪在主观方面表现为故意。即行为人明知是国家禁止非法持有的毒品而故意持有。

　　具有下列情形之一,结合行为人的供述和其他证据综合审查判断,可以认定其“应当知道”,但有证据证明确属被蒙骗的除外：执法人员在口岸、机场、车站、港口、邮局和其他检查站点检查时,要求行为人申报携带、运输、寄递的物品和其他疑似毒品物,并告知其法律责任,而行为人未如实申报,在其携带、运输、寄递的物品中查获毒品的；以伪报、藏匿、伪装等蒙蔽手段逃避海关、边防等检查,在其携带、运输、寄递的物品中查获毒品的；执法人员检查时,有逃跑、丢弃携带物品或者逃避、抗拒检查等行为,在其携带、藏匿或者丢弃的物品中查获毒品的；体内或者贴身隐秘处藏匿毒品的；为获取不同寻常的高额或者不等值的报酬为他人携带、运输、寄递、收取物品,从中查获毒品的；采用高度隐蔽的方式携带、运输物品,从中查获毒品的；采用高度隐蔽的方式交接物品,明显违背合法物品惯常交接方式,从中查获毒品的；行程路线故意绕开检查站点,在其携带、运输的物品中查获毒品的；以虚假身份、地址或者其他虚假方式办理托运、寄递手续,在托运、寄递的物品中查获毒品的；有其他证据足以证明行为人应当知道的。

　　二、认定

　　（1）本罪与非罪的界限。根据刑法规定，非法持有毒品数量达到一定数量才构成犯罪，如果数量少，情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。

　　（2）本罪与走私、贩卖、运输、制造毒品罪及窝藏毒品罪的界限。行为人实施走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品的行为都是以非法持有为前提的。在司法实践中，有证据能够证实已构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪中的任何一种罪，即以该罪论处，而不应再定非法持有毒品罪。在犯罪分子拒不供认，又无证据认定构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪中任何一种罪的情况下，才能认定其构成非法持有毒品罪。另外，还须注意的是，构成非法持有毒品罪有法定的数量标准，达不到法定标准的只能按违法处理。然而构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪只要有行为即构成犯罪，无需毒品数量达到较大。

　　（3）本罪与盗窃、抢夺、抢劫罪的界限

　　行为人在实施盗窃、抢夺、抢劫他人财物时附带获取毒品的，如果在来不及清理赃物或不知犯罪所得中有毒品的，应按盗窃罪或抢夺罪或抢劫罪定罪处罚；如果明知获取的赃物中有毒品而非法持有的，应按盗窃罪或抢夺罪或抢劫罪和非法持有毒品罪实行数罪并罚。如果事先明知他人有毒品，而实施盗窃、抢夺、抢劫行为得手后又非法持有的，应以非法持有毒品罪认定。

　　（4）毒品数量的认定。非法持有两种以上毒品的，可以将不同种类的毒品分别折算为海洛因的数量，以折算后累加的毒品总量作为量刑的根据。对于刑法、司法解释或者其他规范性文件明确规定了定罪量刑数量标准的毒品，应当按照该毒品与海洛因定罪量刑数量标准的比例进行折算后累加。对于刑法、司法解释及其他规范性文件没有规定定罪量刑数量标准，但《非法药物折算表》规定了与海洛因的折算比例的毒品，可以按照《非法药物折算表》折算为海洛因后进行累加。对于既未规定定罪量刑数量标准，又不具备折算条件的毒品，综合考虑其致瘾癖性、社会危害性、数量、纯度等因素依法量刑。

　　办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，但司法解释另有规定或者为了隐蔽运输而临时改变毒品常规形态的除外。涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。

　　《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释（法释〔2016〕8号）》（以下简称《解释》）第一条第二款规定，国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。需要强调的是，本款规定仅适用于国家定点企业生产、流入非法渠道的麻醉药品和精神药品，并非国家定点企业生产的麻精药品以及海洛因、甲基苯丙胺等没有临床用途的麻精药品不在此列。

　　（5）吸毒者购买、运输、存储毒品行为的定性。吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。

　　即在没有证据证明吸毒者是为了实施贩卖毒品等其他犯罪的情况下，对其购买、运输、存储毒品的行为，直接以数量较大作为区分罪与非罪的标准；同时，对吸毒者运输毒品的行为，直接以数量较大标准作为区分非法持有毒品罪与运输毒品罪的界限，而不再另行设置更高的合理吸食量标准。据此，吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量未达到较大标准的，不作为犯罪处理；毒品数量达到较大以上的，根据其具体的行为状态定罪，处于购买、存储状态的认定为非法持有毒品罪，处于运输状态的认定为运输毒品罪。

　　（6）运输代购毒品行为的定性。行为人为吸毒者代购并运输毒品，没有证据证明托购者、代购者是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量未达到较大以上的，对托购者、代购者不定罪处罚；毒品数量达到较大以上，在代购过程中被查获的，对托购者、代购者以非法持有毒品罪的共犯论处，在运输过程中被查获的，对托购者、代购者以运输毒品罪的共犯论处。

　　（7）接收物流寄递毒品行为的定性。购毒者接收贩毒者通过物流寄递方式交付的毒品，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，一般应当以非法持有毒品罪定罪处罚。但在个别情况下，购毒者对贩毒者交付运输毒品的行为起支配作用或者与贩毒者共同交付运输毒品，购毒者、贩毒者符合以运输毒品罪共犯论处的条件的，可以依法认定。

　　代收者明知是物流寄递的毒品而代购毒者接收，没有证据证明其与购毒者有实施贩卖、运输毒品等犯罪的共同故意，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对代收者以非法持有毒品罪定罪处罚。需要说明的是，没有证据证明购毒者是为了实施贩卖、运输毒品等其他犯罪的，因购毒者通过代收者的代收行为实现了对毒品的间接持有，故购毒者与代收者构成非法持有毒品罪的共同犯罪；如果购毒者有贩卖毒品等其他犯罪行为的，则应依法定罪处罚，不再对其认定为非法持有毒品罪。

　　三、处罚

　　刑法第三百四十八条对本罪规定了三档刑罚：

　　（1）非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。

　　根据《解释》第一条的规定，非法持有下列毒品，应当认定为这里规定的“其他毒品数量大”：可卡因五十克以上；3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上；芬太尼一百二十五克以上；甲卡西酮二百克以上；二氢埃托啡十毫克以上；哌替啶（度冷丁）二百五十克以上；氯胺酮五百克以上；美沙酮一千克以上；曲马多、γ-羟丁酸二千克以上；大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上；可待因、丁丙诺啡五千克以上；三唑仑、安眠酮五十千克以上；阿普唑仑、恰特草一百千克以上；咖啡因、罂粟壳二百千克以上；巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上；氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上；上述毒品以外的其他毒品数量大的。

　　（2）非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

　　根据《解释》第二条的规定，非法持有下列毒品，应当认定为这里规定的“其他毒品数量较大”：可卡因十克以上不满五十克；3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；芬太尼二十五克以上不满一百二十五克；甲卡西酮四十克以上不满二百克；二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克；哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克；氯胺酮一百克以上不满五百克；美沙酮二百克以上不满一千克；曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克；三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克；阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克；咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克；巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克；氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克；上述毒品以外的其他毒品数量较大的。

　　（3）情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　根据《解释》第五条的规定，非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品达到《解释》第二条规定的“数量较大”标准，且具有下列情形之一的，应当认定为这里规定的“情节严重”：在戒毒场所、监管场所非法持有毒品的；利用、教唆未成年人非法持有毒品的；国家工作人员非法持有毒品的；其他情节严重的情形。




　　相关法律法规条文

　　中华人民共和国刑法

　　第三百四十八条　非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　第三百五十六条　因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。

　　第三百五十七条　本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。

　　毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。

　　最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释（法释〔2016〕8号）

　　第一条  走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：

　　（一）可卡因五十克以上；

　　（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上；

　　（三）芬太尼一百二十五克以上；

　　（四）甲卡西酮二百克以上；

　　（五）二氢埃托啡十毫克以上；

　　（六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上；

　　（七）氯胺酮五百克以上；

　　（八）美沙酮一千克以上；

　　（九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上；

  　（十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上；

　　（十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上；

　　（十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上；

　　（十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上；

　　（十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上；

　　（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上；

　　（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上；

　　（十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。

　　国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。

　　第二条  走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：

　　（一）可卡因十克以上不满五十克；

　　（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；

　　（三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克；

　　（四）甲卡西酮四十克以上不满二百克；

　　（五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克；

　　（六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克；

　　（七）氯胺酮一百克以上不满五百克；

　　（八）美沙酮二百克以上不满一千克；

　　（九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；

　　（十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；

　　（十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克；

　　（十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克；

　　（十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克；

　　（十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克；

　　（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克；

　　（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克；

　　（十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。

　　第五条  非法持有毒品达到刑法第三百四十八条或者本解释第二条规定的“数量较大”标准，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十八条规定的“情节严重”：

　　（一）在戒毒场所、监管场所非法持有毒品的；

　　（二）利用、教唆未成年人非法持有毒品的；

　　（三）国家工作人员非法持有毒品的；

　　（四）其他情节严重的情形。

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