强奸罪的构成要件、认定与处罚

　　

　　强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与之发生性交的行为。

　　一、构成要件

　　（一）客体要件。本罪侵犯的客体是女子性的自由权利。本罪的对象为女性，既包括成年女性，也包括幼女；既包括已婚妇女，也包括未婚妇女；既包括作风正派的妇女，也包括作风不正派的妇女。

　　（二）客观要件。本罪在客观方面表现为，行为人违背妇女意志，采用暴力、胁迫或者其他手段，强行与之发生性交的行为。

　　强奸行为以违背妇女意志为前提，即在妇女不同意发生性交的情况下，强行与之性交。如果妇女同意发生性交，行为人的行为就不构成强奸罪。

　　所谓暴力手段，是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段。正确理解强奸罪中的暴力，要注意这样几个问题：第一，这里的暴力仅仅是针对被害妇女（即强奸的对象）而言的。如果行为人为了强奸妇女，对该妇女以外的人（如妇女的家属）实施暴力以迫使妇女就范的，实为以胁迫手段实行的强奸。行为人为了强奸妇女对他人实施暴力构成其他罪的，应以强奸罪和其他罪实行数罪并罚。第二，暴力手段从立法原意和司法解释的精神上看，未必在客观上造成被害妇女没有反抗的能力。在具体案件中，暴力手段虽然尚未使被害妇女失去反抗的能力，但对妇女形成一种强制作用，致使妇女恐惧、胆怯而不敢反抗的，也可认定为违背妇女意志而成立强奸罪。第二，这里的暴力，不包括故意杀人在内。故意杀死妇女后又奸尸的，不应认定为强奸罪。

　　所谓胁迫手段，是指犯罪分子对被害妇女威胁、恫吓，达到精神上的强制的手段，如：扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁，利用迷信进行恐吓、欺骗，利用教养关系、从属关系、职权以及孤立无援的环境条件进行挟制、迫害等，迫使妇女忍辱屈从，不敢抗拒。

　　所谓其他手段，是指犯罪分子用暴力、胁迫以外的手段，使被害妇女无法抗拒。例如：利用妇女患重病、熟睡之机，进行奸淫；以醉酒、药物麻醉、以及利用或者假冒治病等等方法对妇女进行奸淫。实践中，有的犯罪分子冒充妇女丈夫、未婚夫、男友或情人奸淫妇女，或利用妇女愚昧无知骗奸，这种手段也属于暴力、胁迫以外的其他手段。

　　（三）主体要件。本罪的主体是年满14周岁，具有刑事责任能力的男性。女性不能成为本罪的实行犯，但可以与男子构成共同犯罪，成为本罪的教唆犯和帮助犯。女性教唆或帮助不满14周岁或14周岁以上但无责任能力的男子实施强奸妇女行为的，为间接正犯，可单独成为本罪的主体。

　　（四）主观要件。本罪在主观方面是直接故意，并且具有违背妇女意志与之发生性交的目的。

　　二、认定

　　（1）奸淫幼女的界定。奸淫幼女是指行为人与不满十四周岁的幼女发生性关系的行为，属于强奸罪的一种表现形式。按照司法解释，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》（法发〔2013〕12号）的规定，认定时有以下特别规定：

　　①知道或者应当知道对方是不满十四周岁的幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。对于不满十二周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。对于已满十二周岁不满十四周岁的被害人，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。

　　②以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的；知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的，均以强奸罪论处。

　　③对幼女负有特殊职责的人员与幼女发生性关系的，以强奸罪论处。对已满十四周岁的未成年女性负有特殊职责的人员，利用其优势地位或者被害人孤立无援的境地，迫使未成年被害人就范，而与其发生性关系的，以强奸罪定罪处罚。

　　（2）本罪既遂与未遂的界限。关于强奸罪的既遂标准，理论界主要有射精说、插入说、接触说几种观点。通常认为认定强奸既遂与否应以插入说，即男女生殖器的结合为标准；但对于奸淫幼女之行为而言，其既遂的标准则应采取接触说，即只要双方的性器官接触，就成立既遂。

　　（3）奸淫精神病患者案件的处理。患有精神病或先天痴呆症的妇女，缺乏正常的认识能力与意志能力，不能正确表达自己的意志。所以，行为人明知妇女是精神病患者或痴呆者(程度严重的)，而非法与之发生性交的，不管使用什么手段，也不问妇女是否“同意”，均应以强奸罪论处。如果行为人确实不知妇女是精神病患者或痴呆者，也未采用暴力、胁迫等手段，经本人同意与之发生性交的，则不构成强奸罪。此外，在间歇性的精神病妇女精神正常期间，经本人同意与之发生性交的，也不成立强奸罪。

　　（4）强奸与通奸的界限。通奸是双方或一方有配偶的男女，自愿发生的不正当性交行为。区分强奸与通奸还应注意以下几个问题：

　　①求奸未成与强奸未遂的界限。求奸者主观上意欲与妇女通奸，不具有强行奸淫的决意;客观上往往表现为口头提出要求，或者以行为进行挑逗，甚至拥抱猥亵，拉衣扯裤;一旦妇女表示拒绝，便停止自己的行为，而不使用暴力、胁迫等手段强行与妇女发生性交。在区分求奸未成与强奸未遂的界限时，要看行为人是否采用了暴力、胁迫等强制手段;看行为人是否适时停止自己的行为;看行为人为什么停止行为;看妇女的态度。特别应注意的是，不能把求奸过程中的拉扯行为认定为强奸中的暴力手段。

　　②强奸与通奸的转化问题。根据有关司法解释，第一次性交违背妇女意志，但女方并未告发，而后又多次自愿与该男子发生性交的，对该男子一般不宜以强奸罪论处。第一次性交违背妇女意志，事后行为人对被害妇女实施精神上的威胁，迫使其继续忍辱屈从的，应以强奸罪论处。行为人先是通奸，后来女方不愿意继续通奸，行为人纠缠不休，并以暴力、胁迫等手段强行与妇女发生性交的，也应以强奸罪论处。

　　③利用职权的强奸与基于相互利用的通奸的界限。利用职权进行胁迫，违背妇女意志与妇女发生性交的，构成强奸罪。男女双方相互利用，各有所图，女方以肉体作为换取私利的条件，从而发生性交的，属于通奸行为，不能按强奸处理。区分的关键在于男方是否利用职权进行胁迫。

　　④“半推半就”的问题。“半推半就”是就妇女的意志而言，即妇女对男方要求性交的行为，既有不同意的表示——推，也有同意的表示——就，这是一种犹豫不决的心理;也可能表现为违心的允诺、委屈的许可、无奈的顺从、被迫的同意等矛盾心理。在妇女犹豫不决或者心理矛盾时，男子实施了奸淫行为。在这种情况下，仍应正确判断行为人的行为是否符合强奸罪的构成要件。如果行为人主观上认为自己的行为并不违背妇女的意志，把妇女“推”的表示视为妇女羞愧的表现，又没有明显使用暴力、胁迫等手段的，就不能认定为强奸罪。反之，如果行为人明知自己的行为违背妇女意志，实际上也违背妇女意志，又使用暴力、胁迫等手段强行与妇女发生性交的，则构成强奸罪。

　　（5）丈夫强奸妻子的认定。所谓婚内强奸，是指丈夫违背妻子意志以暴力、胁迫或者其他手段强行与之发生性关系的行为。婚内强奸这一现象在现实生活中并不陌生，法理上也一直存在着争议。中国刑法原则上将在法定婚姻关系存续期间丈夫违背妻子的意愿、强行发生性关系的行为排除在强奸之外，造成伤害后果或者有虐待等其他严重情节的，可以以其他罪如故意伤害罪、虐待罪等论处。中国婚姻法只有有关家庭暴力的规定，其中并没有涉及到婚内强奸的条文。

　　通说观点认为，由于有合法的夫妻关系的存在，一方有权利要求另一方履行性行为的义务(同居义务)，即使丈夫的行为对妻子的性自由权利有侵害也不构成犯罪。在中国无论是立法还是执法，一般都不把丈夫强迫妻子性交视为强奸犯罪。

　　（6）在使用暴力、胁迫或者其他手段的情况下，即使受害妇女没有反抗，亦应定为强奸罪。强奸罪的特征在客观方面主要是违背妇女意志强行与之性交，有无采取强制手段是区分强奸罪与非罪的标志。但是，在认定强奸罪的时候，不能简单地凭被害妇女有无反抗作为是否同意性交的标准。有时被害人之所以没有反抗，可能是迫于犯罪嫌疑人的淫威而不敢反抗，对于因不敢反抗而没有反抗的，就不能认为是被害妇女同意与之性交。在这种情况下，区分罪与非罪的标志主要还是暴力、胁迫或其他手段。

　　（7）正确认定恋爱中的男女性交行为的性质。现实生活中，经常发生恋爱中的男女未婚而双方自愿性交的行为。这种行为属个人隐私，不触及法律规定，也不是法律问题，不能定为强奸罪。但如果双方感情已经破裂，关系已经结束，男方又以暴力、胁迫或其他方法与女方性交的，则应定为强奸罪。

　　（8）强奸与强制猥亵、侮辱妇女罪的界限。强奸罪的犯罪主体在主观方面具有与被害妇女性交的故意，而强制猥亵，侮辱妇女罪的犯罪主体在主观方面没有与受害人性交的目的和故意，只是通过淫秽、下流的语言和动作调戏妇女，寻求精神刺激，这是二者区别的关键。

　　（8）轮奸与聚众淫乱行为的界限。轮奸是指二名以上男子出于共同强奸的故意，在同一段时间内，对同一妇女(或幼女)连续地轮流强奸(或奸淫)的行为。轮奸是强奸罪的一种特殊形式，是强奸罪的法定从重处罚情节。聚众淫乱是指两个以上的男子在同一时间、同一地点轮流与一个或几个女子自愿发生性交的行为。我国刑法有专条规定对其进行处罚，二者在侵害的客体、客观方面的表现和主观方面有明显的区别，在司法实践中要注意区分不同的情况，区别对待。

　　三、处罚

　　依照刑法第二百三十六条的规定，犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑。奸淫十四周岁的幼女的，从重处罚。有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（1）强奸妇女情节恶劣的；（2）强奸妇女多人的；（3）在公共场所当众强奸妇女的；（4）二人以上轮奸的；（5）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

　　“强奸妇女情节恶劣”，主要是指强奸妇女的手段残酷；强奸对象虽然只有一个，但强奸多次，折磨时间长；以特殊年龄或身体状况的妇女，如孕妇、病妇、老妇、月经在身的妇女为强奸对象的，等等。

　　“强奸妇女多人”，是指强奸3人以上，既包括作为单独实行犯参与强奸的，也包括作为实行犯、教唆犯或帮助犯参与共同强奸的。

　　“在公共场所当众强奸妇女”，是指在车站、码头、公园、电影院、运动场、公路、公共交通工具等地当着不特定多数人的面公然强奸妇女。在公共场所挟持或诱骗妇女至他处再予强奸的，不应视为“在公共场所当众强奸妇女”；在女浴室、女厕所乘无人之机强奸妇女的，虽然公用的浴室、厕所具有公共场所的性质，但被告人是利用其便利的环境条件，所采用的方式实质上是隐蔽的，不具有公然性，所以也不应视为情节严重的强奸罪。

　　“轮奸”，是指二人以上在同一段较短的时间内先后轮流强奸同一妇女。

　　“致使被害人重伤、死亡”，是指因强奸妇女导致被害人性器官严重损伤，或者造成其他严重伤害，甚至当场死亡或者经治疗无效死亡的。对于强奸犯出于报复、灭口等动机，在实施强奸的过程中杀死或者伤害被害妇女的，应定故意杀人罪或者故意伤害罪，与强奸罪一起实行数罪并罚。

　　“造成其他严重后果”，是指因强奸妇女引起被害人自杀、精神失常以及其他严重后果的。




　　相关法律法规条文

　　中华人民共和国刑法

　　第二百三十六条　以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

　　强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

　　（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；

　　（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；

　　（三）在公共场所当众强奸妇女的；

　　（四）二人以上轮奸的；

  　（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

　　最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见（法发〔2013〕12号）

　　19.知道或者应当知道对方是不满十四周岁的幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。

　　对于不满十二周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。

　　对于已满十二周岁不满十四周岁的被害人，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。

　　20.以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的；知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的，均以强奸罪论处。

　　21.对幼女负有特殊职责的人员与幼女发生性关系的，以强奸罪论处。

　　对已满十四周岁的未成年女性负有特殊职责的人员，利用其优势地位或者被害人孤立无援的境地，迫使未成年被害人就范，而与其发生性关系的，以强奸罪定罪处罚。

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· 最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见