代替考试罪的构成要件与处罚

　　

　　代替考试罪，是指在法律规定的国家考试中，代替他人或者让他人代替自己参加考试的行为。

　　一、构成要件

　　(一)客体要件。本罪侵犯的客体是国家的考试管理制度以及其他考生的公平竞争权。

　　（二)客观要件。本罪客观方面表现为在法律规定的国家考试中，代替他人或者让他人代替自己参加考试的行为。

　　根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释（法释〔2019〕13号）》（以下简称《解释》）第一条的规定，这里规定的“法律规定的国家考试”，仅限于全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律所规定的考试，不包括行政法规与规章中设立的考试，有的虽然也是全国统一考试，但并不是由法律设立的，不属于这一范围。根据有关法律规定，下列考试属于“法律规定的国家考试”：（1）普通高等学校招生考试、研究生招生考试、高等教育自学考试、成人高等学校招生考试等国家教育考试；（2）中央和地方公务员录用考试；（3）国家统一法律职业资格考试、国家教师资格考试、注册会计师全国统一考试、会计专业技术资格考试、资产评估师资格考试、医师资格考试、执业药师职业资格考试、注册建筑师考试、建造师执业资格考试等专业技术资格考试；（4）其他依照法律由中央或者地方主管部门以及行业组织的国家考试。上述规定的考试涉及的特殊类型招生、特殊技能测试、面试等考试，属于“法律规定的国家考试”。

　　代替他人，是指冒名顶替本应参加考试的人去参加考试；让他人代替自己，是指指使他人冒名顶替自己去参加自己应当参加的考试。

　　（三）主体要件。本罪主体为一般主体，即年满l6周岁具有刑事责任能力的自然人。具体而言，本罪主体包括两种人，一是应试者；二是替考者，即平常所说的“枪手”。刑法同时处罚应试者和替考者，且双方行为人定罪和法定刑都相同。

　　（四）主观要件。本罪在主观方面由故意构成，即行为人明知自己行为的违法性仍执意实施。

　　二、处罚

　　依照刑法第二百八十四条之一第四款的规定，犯本罪的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。

　　（一）处理规则。为充分发挥刑法的威慑和教育功能，《解释》第七条第一款重申了在法律规定的国家考试中代替考试构成犯罪的规定，即“代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试的，应当依照刑法第二百八十四条之一第四款的规定，以代替考试罪定罪处罚”；同时，为考虑到替考的情况、情节存在差异，所涉考试的类型有所不同，为体现贯彻彰显宽严相济刑事政策，促使代替考试的行为人悔过自新，《解释》第七条第二款专门规定：“对于行为人犯罪情节较轻，确有悔罪表现，综合考虑行为人替考情况以及考试类型等因素，认为符合缓刑适用条件的，可以宣告缓刑；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚；情节显著轻微危害不大的，不以犯罪论处。”

　　（二）职业禁止、禁止令的适用规则。从实践来看，考试作弊犯罪相当程度存在再犯现象，不少罪犯“重操旧业”，故《解释》第十二条专门规定可以依法宣告职业禁止和禁止令，即对于实施本罪被判处刑罚的，可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，依法宣告职业禁止；被判处管制、宣告缓刑的，可以根据犯罪情况，依法宣告禁止令。

　　（三）罚金刑的适用规则。考试作弊犯罪具有明显的牟利性，行为人实施该类犯罪主要是为了牟取非法利益。因此，有必要加大财产刑的适用力度，让行为人在经济上得不偿失，进而剥夺其再次实施此类犯罪的经济能力。根据《解释》第十三条的规定，构成本罪的，应当综合考虑犯罪的危害程度、违法所得数额以及被告人的前科情况、认罪悔罪态度等，依法判处罚金。




　　相关法律法规条文

　　中华人民共和国刑法

　　第二百八十四条之一　在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　为他人实施前款犯罪提供作弊器材或者其他帮助的，依照前款的规定处罚。

　　为实施考试作弊行为，向他人非法出售或者提供第一款规定的考试的试题、答案的，依照第一款的规定处罚。

　　代替他人或者让他人代替自己参加第一款规定的考试的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。

　　最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释

　　第一条  刑法第二百八十四条之一规定的“法律规定的国家考试”，仅限于全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律所规定的考试。

　　根据有关法律规定，下列考试属于“法律规定的国家考试”：

　　（一）普通高等学校招生考试、研究生招生考试、高等教育自学考试、成人高等学校招生考试等国家教育考试；

　　（二）中央和地方公务员录用考试；

　　（三）国家统一法律职业资格考试、国家教师资格考试、注册会计师全国统一考试、会计专业技术资格考试、资产评估师资格考试、医师资格考试、执业药师职业资格考试、注册建筑师考试、建造师执业资格考试等专业技术资格考试；

　　（四）其他依照法律由中央或者地方主管部门以及行业组织的国家考试。

　　前款规定的考试涉及的特殊类型招生、特殊技能测试、面试等考试，属于“法律规定的国家考试”。

　　第七条  代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试的，应当依照刑法第二百八十四条之一第四款的规定，以代替考试罪定罪处罚。

　　对于行为人犯罪情节较轻，确有悔罪表现，综合考虑行为人替考情况以及考试类型等因素，认为符合缓刑适用条件的，可以宣告缓刑；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚；情节显著轻微危害不大的，不以犯罪论处。

　　第十二条  对于实施本解释规定的犯罪被判处刑罚的，可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，依法宣告职业禁止；被判处管制、宣告缓刑的，可以根据犯罪情况，依法宣告禁止令。

　　第十三条  对于实施本解释规定的行为构成犯罪的，应当综合考虑犯罪的危害程度、违法所得数额以及被告人的前科情况、认罪悔罪态度等，依法判处罚金。

· 组织考试作弊罪的构成要件与处罚

· 非法使用窃听、窃照专用器材罪的构成要件与处罚

· 非法生产、销售专用间谍器材、窃听、窃照专用器材罪的构成要件与处罚

· 走私废物罪的构成要件、认定及处罚